债权人的代位权的成立要件
1.债务人享有对于第三人的权利
债务人对于第三人的权利,为债权人的代位权的标的。债权人的代位权属于涉及第三人的权利,若债务人享有的权利与第三人无涉,自不得成为代位权的行使对象。
代为行使债务人的权利,按照最高人民法院法释【1999】19号的规定,指具有金钱给付内容的到期债权(第13条)。但这过于狭窄,不符合《合同法》的立法目的,应予目的性扩张。其结果:包括:
(1) 纯粹的财产权利,如合同债权,不当得利返还请求权,基于无因管理而生的偿还请求权,物权及物上请求权,以财产利益为目的的形成权,损害赔偿请求权,抵销权,让与权,清偿受领权等。
(2) 主要为财产上的利益而承认的权利,例如,对重大误解等民事行为的变更权或撤销权。
(3)诉讼上的权利,例如,代位提起诉讼,申请强制执行等诉讼上的权利。
得代为行使债务人的权利,必须是非专属于债务人本身的权利,专属于债务人本身的权利,例如抚养请求权,因身体、健康、名誉、自由受侵害的损害赔偿请求权,不作为债权,以债务人的特别技能、劳务为内容的债权,监护权等,均不得由债权人代位行使。
2.债务人怠于行使其权利
所谓怠于行使其权利,是指应行使并且能行使而不行使其权利。所谓应 行使,是指若不于其时行使,则权利将有消灭或丧失的可能。例如,请求权 将因时效完成而消灭,受偿权将因不申报破产债权而丧失。所谓能行使,是 指不存在行使权利的任何障碍,债务人在客观上有能力行使其权利。所谓不 行使,即消极地不作为,是否出于债务人的过错,其原因如何,都在所不问。
3.债务人已陷于迟延
在债务人迟延履行以前,债权人的债权能否实现,难以预料,若在这种情形下允许债权人行使代位权,则对于债务人的干预实属过分。 反之,若债务人已陷于迟延,而怠于行使其权利,且又无资力清偿其债务,则债权人的债权已经有不能实现的现实危险,此时已发生保全债权的必要。所以,代位权应以债务人陷于迟延为成立要件。
4.有保全债权的必要
所谓必要,是指债权人的债权,有不能依债的内容获得满足的危险,因而有代位债务人的权利以便实现债权的必要。该必要不以债务人无资力为要件,因为债权与债务人有无资力并无直接关系,即使债务人有资力,也可为保全债权而行使债务人的权利。例如,甲购买乙的A物,未受领时便转卖于丙,若甲怠于向乙行使交付请求权,则丙的债权将无法实现,所以,丙不问甲有无资力均可代位请求乙交付A物。 全面地说,在不特定债权及金钱债权场合,应以债务人是否陷入无资力为判断标准;而在特定债权及其他与债务人资力无关的债权情况下,则以有必要保全债权为全部条件。
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#杨晗璐律师简介:女,法学学士,副主任,中共党员,中华全国律师协会会员。法学功底深厚,思维严谨,工作踏实,待人坦诚,擅...
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杨晗璐律师
高级合伙人 副主任 执业7年
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